HORAS EXTRAS O EXCESO DE JORNADA

En esta entrada estudiamos, a efectos de su retribución, cuándo las horas realizadas de más por el trabajador se consideran horas extras y cuándo se consideran exceso de jornada.

 

El art 35 ET define las horas extras:

  1. Tendrán la consideración de horas extraordinarias aquellas horas de trabajo que se realicen sobre la duración máxima de la jornada ordinaria de trabajo, fijada de acuerdo con el artículo anterior.

El artículo 34 define la jornada ordinaria como la fijada en convenio o contrato, estableciendo un máximo de 40 h semanales en cómputo anual, un máximo de 9 horas diarias, un descanso mínimo de 12 horas entre jornadas… Así pues se entienden como horas extras las realizadas por encima de cualquiera de los límites diario, semanal, mensual y anual de jornada que marque tu convenio y contrato de trabajo (art 34.1 ET).

A la luz del art 35. 3 ET las horas extras son siempre voluntarias salvo aquellas de “fuerza mayor” para prevenir siniestros y daños extraordinarios o urgentes, las cuales no computaran a los efectos del límite de 80 horas.

A la luz del art 35.2, las horas extras serán abonadas por un importe no inferior al valor de la hora ordinaria o compensadas (en plazo de 4 meses) por tiempo equivalente, es decir, no inferior a un día de descanso por día extra trabajado. De acuerdo a lo anterior, cuando las horas extras se compensen hora por hora o día por día, o se abonen por el importe equivalente al mismo tiempo trabajado resulta intrascendente la diferenciación entre horas extras y horas de exceso de jornada, pues ambas serán retribuidas o compensadas a razón de hora por hora o día por día, lo que no ocurre cuando se convenga el pago o compensación de horas extras por un importe superior al de la hora ordinaria.

En el supuesto del  convenio colectivo del personal laboral del Gobierno de la CCAA de La Rioja se establece, como norma general no abonar las horas extras, sino que éstas sean compensadas a razón de 1,75h por hora extra trabajada en día laborable, y a razón de 2h/hora en festivo. Así pues, para el personal público laboral de la CAR, así como para cualquier otro trabajador cuyo convenio o acuerdo establezca un abono o compensación por horas extras superior a 1 hora por cada hora trabajada, resulta determinante la diferenciación de las horas extras respecto de las horas que únicamente se consideran exceso de jornada.

Atendiendo al tenor literal del art 35 ET son horas extras todas aquellas que sobrepasen la jornada ordinaria, en todos sus límites, diario, semanal, mensual, anual. Dicho artículo no distingue los motivos de su realización, salvo las de fuerza mayor, y exclusivamente a los efectos de su voluntariedad (únicamente éstas serán obligatorias). No obstante lo anterior, y ello es el motivo de la presente entrada, se están produciendo algunas sentencias que matizan lo anterior, aceptando como excepción, que no se considerarán horas extras, aquellas, que aún excediendo la jornada ordinaria diaria o semanal, no superen la jornada ordinaria anual o ciclos inferiores que se hubiese pactado.

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A este respecto citamos la Sentencia del TSJ de Cantabria de 13 de mayo de 1993 AS 1993 2337 que establece que

“Se permite que se pacte la distribución del tiempo de trabajo a través de convenio colectivo o contrato de trabajo, lo que provoca las siguientes consecuencias: que no se consideren extraordinarias las horas de trabajo que rebasen la jornada máxima semanal (40 horas), pero no superen la jornada anual o de ciclos inferiores en la distribución semanal que se hubiese pactado.”

No obstante, y de acuerdo a lo anterior, entendemos que estas sentencias únicamente aceptan la excepción cuando aun superándose los limites generales diarios (8h) o semanales (40h) , no se supere la jornada PACTADA en contrato y REFLEJADA EN calendario laboral PARA ESTE COLECTIVO en cómputo quincenal, mensual o anual.

Cabe citar a colectivos tales como bomberos, policías, retenes, trabajadores de centros deportivos…con turnos superiores a los 5 días consecutivos,  los cuales, superando la jornada máxima diaria o semanal de otros colectivos, no así del suyo, no superan la jornada pactada de 80 horas quincenales o 160 en cómputo mensual. Dicho de otro modo, cuando el exceso de jornada diaria o semanal general no supone realmente un exceso de jornada para este colectivo, al realizar las mismas horas mensuales o anuales a pesar de su jornada irregular. Como cita la sentencia, aun superando la jornada máxima semanal no superen la jornada anual o de ciclos inferiores que se hubiese pactado, siendo relevante y determinante que aunque se sobrepase la jornada ordinaria no se sobrepase la jornada pactada.

A la luz de lo considerado, entendemos que toda hora que sobrepasa la jornada diaria, semanal, quincenal, mensual y anual tiene la consideración de hora extra, y si su abono o compensación acordado excede de hora por hora, deberá abonarse y compensarse con arreglo a dicho acuerdo. Se acepta como excepción, para los colectivos con un calendario y jornada irregular, que no tendrán la consideración de horas extras, aquéllas que aunque superen las 8 horas días o 40 horas semanales, ordinarias para otros colectivos, no suponen exceso de jornada ordinaria para este colectivo, al cumplirse la jornada pactada en cómputo quincenal, o mensual.

Sin embargo, se están produciendo algunas sentencias que, en nuestra opinión, realizan una incorrecta aplicación de la doctrina anteriormente expuesta, al aplicar la excepción sobre la consideración de las horas extras  cuando éstas no se realizan dentro de la jornada irregular pactada, es decir, cuando exceden al calendario laboral. Dichas sentencias acuden a los convenios colectivos para definir el concepto de hora extra cuando debe acudirse a la definición del art 35 ET, puesto que los convenios no definen el concepto de lo que son o no las horas extras sino que únicamente regulan los requisitos que deben darse para con carácter previo proceder a su autorización.

Con esta interpretación, todo exceso de jornada diaria, semanal o mensual, que finalmente fuera compensada, no tiene la consideración de hora extra, al no superar la jornada en cómputo anual. Como decimos, esta interpretación de norma, incurre, a nuestro criterio, en error judicial. Puesto que las horas extras reconocidas como tales también pueden ser compensadas, con el criterio seguido se llegaría al absurdo de que la totalidad de las horas extras que sí son reconocidas como tales por todos, tampoco tendrán la consideración de horas extras, al no sobrepasar la jornada en cómputo anual,  cuando se decide su compensación en vez de su abono, lo cual conduce al absurdo de no considerar horas extras a las horas extras, o que las horas extras, dejan de serlo cuando se decide su compensación en vez de su abono.

La consecuencia jurídica que produce esta interpretación, a nuestro juicio, equivocada, es la consideración de dichas horas como exceso de jornada, retribuidas o compensadas hora por hora, en vez de cómo horas extraordinarias, retribuidas o compensadas a razón de 1,75 o 2 horas por hora, y sin la limitación de un máximo de 80 horas en cómputo anual.

En resumen, podemos decir, que son horas extras todo exceso de jornada en cómputo diario, semanal mensual o anual. Únicamente no tendrán la consideración de horas extras, los excesos de jornada ordinaria diaria, semanal, quincenal,  que no supongan exceso de jornada ordinaria anual o de ciclos inferiores en la distribución semanal que se hubiese pactado. Dicho de otro modo, serán horas extraordinarias todas las realizadas por encima de las 8 horas diarias o 40 horas semanales, salvo que el convenio, contrato y calendario distribuya la jornada de forma quincenal en vez de semanal, con 80 horas quincenales, o mensual, con 180 horas mensuales, en cuyo caso, solo se considerarán horas extraordinarias las que superen las 80 horas quincenales en el primer supuesto o las 180 horas mensuales, en el segundo. Tendrán pues, la consideración de  horas extraordinarias todo exceso de jornada, debiendo acudir al convenio, contrato o calendario laboral para determinar si la distribución semanal viene referida en cómputo semanal, quincenal o mensual, para determinar su exceso como horas extraordinarias.

 

Las Sentencias del TS de 23 de marzo y 20 de abril de 2017 retiran la obligación al empresario de llevar un registro sobre la jornada diaria efectiva, manteniendo la obligación de registro únicamente respecto a la jornada extraordinaria, quedando obligado a registrar y mostrar a la inspección de trabajo únicamente la realización de las horas extras.

Pese a la sentencia de 23 de marzo, la Inspección de Trabajo seguía exigiendo a la empleadora el registro completo de horas realizadas, tanto las pertenecientes a jornada ordinaria como extraordinaria, exigencia que se ha visto obligada a retirar tras la ratificación de la doctrina de 23 de marzo que el propio TS hace en su sentencia de 20 de abril de 2017.

Este cambio de doctrina genera inseguridad jurídica al trabajador, sobre el que recae ahora la carga de la prueba de la realización de las horas extras que no son reconocidas como tales por parte de su empleador.

Útima hora: Cambio legislativo en 2019. Entrada pendiente de actualización.

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Salud.

37 Comments

  1. Buenos días, a ver si pueden asesorarme/guiarme…
    Si se compensa el exceso de horas realizadas en 2020 en el 2021 (y no computan), probablemente, en el 2021 se hagan menos… sería correcto y quedarían compensadas? Si en 2021 se realizan las que corresponden por convenio, el exceso de 2020 seguiría existiendo, no?
    Para que quede más claro, este año he descansado el exceso del 2020, pero claramente en 2012 realizaré menos horas que las que marca el convenio.. y no sé si esto significa que deberé horas a la empresa o no…
    Muchas gracias.

    1. Hola María. Hay convenios que regulan la ampliación del plazo para el disfrute de las horas o días trabajados de más durante un año natural, hasta enero o febrero. En ausencia de previsión se pierden, salvo acuerdo entre empresa y trabajador.
      Si el tiempo trabajado es menor se compensará en la nómina.
      Saludos

  2. Buenas, expongo mi caso, en la empresa donde trabajo la jornada anual es de 1784h anuales, donde se confecciona un calendario laboral y se colocan los 14 festivos y las vacaciones el sobrante de jornada se negocia donde se fijan algunos días y se dejan dos días del sobrante de jornada con el nombre de horas ajuste convenio para disfrute personal de las personas trabajadoras, la polémica ha venido que a final de año la empresa elimina las horas de ajuste convenio alegando que la persona trabajadora ha tenido todo el año para solicitarlas y disfrutarlas, si la persona no ha ejercido su derecho de hacerlo pues se pierden, es correcto? esa persona trabajadora creemos ha trabajado dos días mas que el resto de personal
    Nos pueden asesorar, gracias

    1. Hola David. Es correcto que el plazo de disfrute es anual, salvo incapacidad al finalizar el año. Los convenios fijan una u otra fecha límite, que no tiene porqué ser el 31 de diciembre, pudiendo alargarse hasta el 15 de enero, 30 de enero… o incluso hasta febrero.
      Por tanto el plazo de disfrute termina el 31 de diciembre, salvo que tu convenio fije un plazo superior. Una vez rebasado el plazo, si no se han disfrutado, se pierden.
      Saludos.
      Daniel

    1. El precio por hora extra de un determinado convenio viene de forma expresa en el mismo, el cual debes leer para poder tener alguna duda que poder plantearnos. Puedes buscarlo en google.
      Recordamos que el objeto del blog ni siquiera es responder dudas sino intentar solucionar problemas personales de difícil solución, interpretar dudas jurídicas complejas y ayudar a las personas que tienen un problema de verdad. No resolvemos dudas ni ofrecemos información gratuita. Nuestro tiempo es muy valioso. No debéis hacer un uso abusivo de nuestra buena disposición.

  3. hola buenos días tengo una pregunta en mi empresa todos los años tenemos exceso de horas o horas extraordinarias qué es lo mismo ese año me corresponden 56 horas de exceso según el calendario laboral pero lo que pasa que yo voy a estar 16 semanas en baja paternal entonces mi empresa me ha dicho que yo no puedo disfrutar de esas horas igual que mis compañeros porque yo prácticamente voy a trabajar 8 meses y entonces no llego hacer exceso de horas mi pregunta es yo también puedo disfrutar de esas horas aún estoy en baja paternalo sea en ese caso la baja paternal cuenta como si estaría trabajando?

    1. Hola Hugo. No nos consideramos expertos en esta materia, sobre todo desde la última modificación normativa sobre horas extras, por lo que solo podemos dar nuestra opinión.
      En nuestra opinión el exceso se genera sobre la parte proporcional del tiempo efectivamente trabajado, aunque tenemos dudas en el caso de la baja maternal/paternal, por el principio de no discriminación, aunque nos mojamos asimilando esta última situación como tiempo efectivamente trabajado.
      Saludos.
      Daniel

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